Трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности .
Комментарий к статье 18 ТК РФ
Комментируемая статья предусматривает возникновение трудового отношения в результате акта избрания по конкурсу, на основании которого заключается трудовой договор, а в совокупности они составляют сложный юридический состав как основание возникновения трудового отношения.
В результате избрания по конкурсу заключается трудовой договор, например, с научно-педагогическими работниками образовательных учреждений высшего профессионального образования согласно ТК (ст. 332) и Федеральному закону "О высшем и послевузовском профессиональном образовании". В соответствии с указанным Федеральным законом разрабатывается Положение о порядке замещения должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении Российской Федерации. Это Положение утверждено Приказом Минобразования России от 26.11.2002 N 4114 <1>, принятым во исполнение названного Федерального закона, но в соответствии со старой редакцией ст. 332 ТК. Оно должно быть приведено в соответствие с новой редакцией указанной статьи (см. ст. 332 ТК и коммент. к ней).
--------------------------------
<1> БНА. 2003. N 4.
Проведение конкурса осуществляется в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением, например, локальным нормативным актом) организации. Следует учитывать, что трудовой договор может заключаться в результате избрания по конкурсу при условии, что трудовым законодательством, указанными актами или уставом (положением) организации, во-первых, утвержден перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу; во-вторых, разработан и утвержден порядок конкурсного избрания на эти должности. Данные условия следуют из требований комментируемой статьи. Конкурс носит открытый, гласный характер и объявляется в периодической печати. Объявления о конкурсе адресованы неопределенному кругу лиц. В конкурсе участвуют лица, представившие необходимые документы. Подготовка к проведению конкурса возлагается на конкурсную комиссию. Все сведения, необходимые для проведения конкурса, доводятся до сведения участников конкурса и членов советов (комиссий, иных общественных коллегиальных органов), избирающих лиц по конкурсу. Их решения принимаются тайным голосованием простым большинством голосов присутствующих на заседании членов совета (комиссии) при наличии кворума и оформляются протоколом. С лицом, избранным по конкурсу, работодатель заключает трудовой договор, обычно не позднее одного месяца со дня объявления результатов конкурса.
Независимо от того, заключается ли трудовой договор в результате конкурса, осуществляемого в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, либо на основании устава (положения) организации, должны быть выполнены требования ст. 18 ТК.
Другой комментарий к статье 18 ТК РФ
Комментируемая статья раскрывает одно из предусмотренных ст.16 ТК РФ оснований возникновения трудовых отношений, а именно уточняет, что:
- во-первых, избрание по конкурсу может быть предусмотрено трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации;
- во-вторых, этими актами должны быть предусмотрены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности.
ТК РФ и иные нормативные правовые акты предусматривают конкурс как основание возникновения трудовых отношений лишь для некоторых категорий работников. Однако в объявлениях о приеме на работу мы часто можем встретить фразу, что прием осуществляется по конкурсу. В большинстве случаев такой способ приема на работу незаконен, поскольку в коммерческих организациях редко имеются правильно оформленные ЛНА, регулирующие процедуру конкурсного отбора.
ТК РФ устанавливает конкурсный отбор как основание возникновения трудового отношения для двух категорий работников.
Избрание по конкурсу может предшествовать заключению трудового договора с руководителем организации (ст.275 ТК РФ).
Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 года N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" утверждено Положение о проведении конкурса на указанную руководящую должность. В Положении определен порядок проведения конкурса.
Также в результате конкурса возникают трудовые отношения с педагогическими работниками, относящимися к профессорско-преподавательскому составу, в организации, осуществляющей образовательную деятельность по реализации образовательных программ высшего образования и дополнительных профессиональных программ (ч.2 ст.332 ТК РФ). В настоящее время конкурсный отбор на должности научно-педагогических работников вузов регулируется приказом Минобрнауки России от 4 декабря 2014 года N 1536 "Об утверждении Положения о порядке замещения должностей научно-педагогических работников". В частности, установлено, что не проводится конкурс на замещение:
- должностей декана факультета и заведующего кафедрой;
- должностей научно-педагогических работников, занимаемых беременными женщинами;
- должностей научно-педагогических работников, занимаемых по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок, женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет.
В качестве примера применения положений комментируемой статьи в судебной практике можно привести апелляционное определение Самарского областного суда от 12 января 2015 года по делу N 33-325/201 о признания порядка проведения и результатов конкурса на замещение должностей незаконным, продлении срока заключения трудового договора, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка. Согласно обстоятельствам дела истец указывает на то, что он уволен в связи с истечением срока трудового договора, в то время как он незаконно не был избран по конкурсу на замещение вакантной должности. Однако решением суда в удовлетворении требования отказано, так как процедура проведения конкурсного отбора на замещение вакантных должностей проведена в установленном порядке, в материалах дела отсутствуют доказательства дискриминации истца в связи с неизбранием его на соответствующую вакантную должность.